¿Has oído hablar de las medidas provisionales en un divorcio, pero no sabes qué son, cuándo se piden y para qué sirven?
En un procedimiento de familia las medidas provisionales tienen una importancia fundamental en la regulación de las relaciones paterno filiales durante el procedimiento judicial de divorcio y hasta que obtienes la sentencia definitiva.
El punto de partida a tener en cuenta para entender bien en qué consisten es que las medidas provisionales ayudan a garantizar el bienestar y cuidado de los hijos de la pareja y a proteger los derechos de las partes en el proceso de divorcio.
Recuerda siempre que en cualquier procedimiento de familia el asesoramiento de un abogado de divorcio resulta imprescindible incluso si os lleváis bien, y preparar las medidas provisionales es una parte clave del proceso para defender tus intereses y los de vuestro hijos.
En un procedimiento de familia puedes pedir las llamadas medidas provisionales, tanto si se trata de una separación, como si es un divorcio, un proceso de nulidad o la ruptura de una pareja de hecho.
De forma sencilla las medidas provisionales, que se piden en el Juzgado, tienen como finalidad regular las relaciones paterno filiales de forma provisional hasta que se emita por el Juez en el procedimiento principal la sentencia definitiva.
Se regulan en el artículo 771 de la Ley de Enjuiciamiento Civil y siguientes.
También pueden solicitarse por cualquiera de las partes de una pareja de hecho mientras se tramite el procedimiento principal de medidas paterno filiales.
Tanto en el procedimiento de medidas provisionales como en el principal la discusión se centra en los mismos hechos, y entre ellos están puntos tan decisivos como la guarda y custodia, la pensión de alimentos o el uso de la vivienda familiar.
La diferencia es que lo que se decide en el proceso de medidas tiene carácter provisional, mientras que lo decidido en el proceso principal ya es definitivo
El objetivo de las medidas provisionales
En Derecho de Familia la solicitud de las medidas provisionales tiene mucho que ver con la seguridad jurídica y la tranquilidad legal de todas las partes involucradas en el proceso.
Suelen pedirse cuando se prevé que el procedimiento judicial de divorcio, separación o nulidad se va a alargar en el tiempo.
Esto ocurre, por ejemplo, en rupturas conflictivas que derivan en procedimientos contenciosos, o cuando es necesario practicar alguna prueba que demora la tramitación, por ejemplo, cuando el equipo psicosocial tiene que emitir un informe, lo que puede tardar meses.
La situación puede demorarse más aún cuando el divorcio se tramita en localidades donde no hay Juzgados de Familia especializados.
En estos escenarios hay que buscar una solución para regular las relaciones familiares durante el tiempo que tarda en tramitarse el procedimiento, desde que se interpone la demanda hasta que el Juez emite la sentencia.
Esta situación genera mucha intranquilidad en las partes, a lo que hay que añadir el componente emocional tan presente en los procesos de familia, sobre todo cuando la ruptura es especialmente traumática o conflictiva.
De ahí la importancia de solicitar las medidas provisionales para dejar reguladas las relaciones paterno filiales durante todo ese tiempo hasta que se dicta la sentencia definitiva.
¿Cuándo se solicitan las medidas provisionales?
Como habrás imaginado las medidas provisionales se piden en procesos contenciosos de divorcio, separación, nulidad o ruptura de parejas de hecho.
Los procedimientos contenciosos, a diferencia del mutuo acuerdo, son los que se alargan en el tiempo porque la pareja no tiene buena relación o se lleva mal y no llegan a un consenso sobre las medidas que deben adoptarse.
En estos casos es muy importante pedir al Juez que acuerde las medidas provisionales que van a tratar de cuestiones como la pensión de alimentos, la guarda y custodia o la atribución del uso de la vivienda familiar, y que van a regir hasta que se emita la sentencia definitiva.
¿En qué momento pueden pedirse las medidas provisionales?
Pueden solicitarse de dos maneras:
➡️ Antes de presentar la demanda de divorcio, que son las llamadas medidas provisionales previas.
➡️ Junto con el propio escrito de demanda, en cuyo caso se denominan medidas provisionales coetáneas.
✔ Solicitud de medidas provisionales previas a la interposición de la demanda
Aunque aquí la Ley de Enjuiciamiento Civil indica que no necesitas abogado ni procurador en este trámite, nuestra recomendación como abogados de familia es que tengas asesoramiento legal para evitar cometer errores que puedan afectar al procedimiento principal.
Una vez se han presentado y el Juez aprueba estas medidas dispones de un plazo de 30 días desde la resolución judicial para interponer la demanda, por medio de procurador y con asistencia de un abogado (que te recomendamos sea especialista en familia).
Si la demanda no se presenta dentro de esos 30 días las medidas provisionales previas dejarían de tener efecto.
✔ Solicitud de medidas coetáneas
Aquí solicitas al Juez junto con el escrito de demanda, que se presenta con abogado y procurador, que adopte las medidas provisionales que procedan.
Cuando la demanda se admite a trámite, el progenitor que ha sido demandado tiene un plazo para contestarla y puede también pedir medidas provisionales, que pueden ser distintas a las pedidas por el progenitor demandante.
El siguiente paso es que ambas partes son citadas para acudir a una comparecencia donde alegan lo que estimen conveniente en defensa de sus respectivas posturas.
Por último, el Juez es quien acuerda las medidas provisionales que considere teniendo en cuenta que sean lo más favorable y beneficioso para en interés de los hijos menores.
¿Qué tipo de medidas provisionales se pueden pedir?
El punto de partida fundamental es tener en cuenta:
➯ Primero, que el Juez valora a la hora de establecer las medidas provisionales el interés superior de los hijos menores o incapacitados, y esto es lo que más se protege.
➯ Segundo, que conforme indican los artículos 102 y 103 del Código Civil, las medidas provisionales que se solicitan son las que tienen carácter de urgencia en la regulación de las relaciones familiares hasta que se dicte la sentencia definitiva.
Los tipos de medidas que se pueden acordar son:
✔ Sobre la patria potestad
La patria potestad alude a los derechos y deberes de los progenitores con sus hijos menores a la hora de tomar decisiones que les afectan, como determinar un cambio escolar o valorar una operación médica, entre otros casos.
Lo habitual es que se conceda en las medidas a ambos progenitores salvo que se solicite en exclusiva por uno de ellos por alguna de las causas graves de privación de la patria potestad, por ejemplo, si se produce una situación de violencia doméstica.
✔ Sobre la guarda y custodia
Alude a la convivencia habitual en el día a día de los hijos con un progenitor-custodia exclusiva- o con los dos en periodos alternos-custodia compartida-.
Cuando pides las medidas provisionales o en la propia demanda de divorcio puedes solicitar al Juez que te atribuya la custodia exclusiva de los peques o una custodia compartida.
✔ Sobre el uso de la vivienda familiar
Otra medida provisional que suele pedirse al Juez se refiere al uso de la que ha sido hasta el momento la vivienda y hogar familiar habitual.
Para ello debes valora quién de vosotros está en una situación más complicada y necesita más protección.
Lo habitual es que se atribuya el uso de la vivienda familiar al cónyuge que se queda con la custodia de los hijos, aunque todo depende de lo que valore el Juez.
Puedes pedir también el reparto del ajuar familiar.
✔ Sobre la pensión de alimentos
También suele pedirse en las medidas provisionales la pensión de alimentos a favor de los hijos y definir la cuantía de la misma.
En cualquier caso, siempre va a ser el Juez quien decida esa cuantía valorando aspectos como las necesidades de los menores o las circunstancias económicas de cada parte.
✔ Sobre el régimen de visitas y vacaciones del progenitor que no tiene atribuida la custodia
Cada caso es diferente, pero lo habitual es que se incluyan los fines de semana alternos, una tarde a la semana y la mitad de las vacaciones de los menosres y Semana Santa) en las medidas provisionales.
En cualquier caso, el Juez tendrá en cuenta las circunstancias particulares del progenitor que no tiene la custodia pensando siempre en el bienestar e interés de los menores.
✔ Sobre la contribución a las cargas del matrimonio
En las medidas provisionales se incluyen las cantidades con la que cada uno de los progenitores deberá contribuir para hacer frente a los gastos comunes que se han producido durante la vigencia del matrimonio.
Por ejemplo, los gastos de la hipoteca, préstamos bancarios y líneas de crédito, y otros similares.
Cuidado con la pensión compensatoria, que NO puede pedirse como medida provisional, sino solicitarla en la demanda de divorcio o de separación y es el Juez quien decide si la acuerda como medida definitiva en la sentencia.
✔ Sobre el régimen económico matrimonial
En las medidas provisionales el Juez puede incluir alguna disposición dirigida a proteger el patrimonio de la sociedad de gananciales, aunque el régimen matrimonial no pueda liquidarse hasta la sentencia de divorcio o separación.
Para hacer una liquidación de gananciales sin acuerdo y repartir el patrimonio común obtenido durante la vigencia del matrimonio también necesitarás en su momento ayuda legal.
El procedimiento legal de las medidas provisionales y su vigencia
Desde el punto de vista legal el proceso para solicitar al Juez las medidas provisionales es rápido y tiene estos pasos:
➯ Se solicitan las medidas al Juez (te recomendamos que siempre te ayude un abogado de familia).
➯ A diferencia del procedimiento principal donde la otra parte tiene que contestar a la demanda, aquí NO tiene que contestar por escrito, sino que lo hace en la propia vista de las medidas provisionales.
➯ La vista se señala en un plazo de 10 días desde la notificación al demandado.
➯ En la vista se practican las pruebas que correspondan, como la exploración del menor si tiene más de 12 años o si se discuten medidas económicas la aportación de documentos o la solicitud de información económica que diligencia el propio Juzgado.
➯ El Juez dicta un Auto donde se recogen las medidas provisionales que considere.
¿En qué momento dejan de tener efecto las medidas provisionales?
Quedan sin efecto las medidas provisionales cuando el Juez dicta la sentencia en el procedimiento principal acordando las medidas definitivas.
Según la prueba practicada y el informe pericial si lo ha habido, el Juez puede decidir si las medidas definitivas son las mismas que las provisionales o se deben sustituir por otras si ha cambiado alguna circunstancia.
También pueden quedar sin efecto cuando el procedimiento de divorcio contencioso termina de otra forma.
Por ejemplo, si los progenitores acaban llegando a un acuerdo amistoso, o si por el motivo que sea terminan reconciliándose.
En resumen:
➡️ Las medidas provisionales desempeñan un papel fundamental en los procedimientos de familia contenciosos donde las partes se llevan mal y no consiguen llegar a un acuerdo.
➡️ Cuando se piden hay que tener en cuenta que lo importante es proteger siempre el interés de los hijos menores, y esto es lo que el Juez valorará en las decisiones que tome.
➡️ En estas medidas se solicitan sólo cuestiones urgentes, NO cualquier punto que luego se vaya a discutir en el proceso principal.
➡️ El procedimiento judicial es ágil y rápido finalizando con un Auto del Juez donde se van a regular las relaciones paterno filiales entre las partes mientras se sustancia el procedimiento principal.
➡️ Cuando el Juez dicta las medidas definitivas, las provisionales quedan sin efecto, igual que si ambos progenitores llegaran a un acuerdo que finalice el procedimiento contencioso o por otras circunstancias.
Por último, cualquier proceso contencioso de familia es complejo y con fuerte componente emocional y sus consecuencias jurídicas van a estar vigentes para ti y vuestros hijos durante años mientras no cambien las circunstancias.
Por eso debes buscar ayuda legal especializada de abogados de familia en Madrid que velen por tus intereses y te ayuden a recuperar tu tranquilidad.
Si tienes que solicitar unas medidas provisionales en un divorcio y necesitas asesorarte sin compromiso puedes contactar con nosotros para contarnos tu historia.
