El cambio de custodia es una de las consultas que más nos hacen a los abogados de familia, y sigue siendo un tema donde muchos progenitores no tienen las cosas claras.
El punto de partida es la importancia que tiene, por encima de todo, el bienestar de los hijos menores.
Un cambio de custodia es una decisión que siempre les afecta, por tanto, no puede pedirse por cualquier motivo ni basarlo en un mero capricho o interés personal.
Siempre insistimos en que cada familia es diferente y las circunstancias tanto de los progenitores como de los hijos van cambiando con el paso del tiempo.
En este post vamos a analizar por qué se puede solicitar un cambio de custodia, los motivos más habituales y cómo es el proceso legal para solicitar esta modificación.
Como abogados de familia sabemos que esta decisión no puede tomarse a la ligera, y es fundamental tener asesoramiento legal para hacer bien las cosas pensando en que la decisión sea siempre positiva para los hijos.
Una de las cuestiones más delicadas que se deciden en un divorcio o separación es la relativa a la guarda y custodia de los hijos tras la ruptura del matrimonio.
La guarda y custodia hace referencia al cuidado, convivencia y asistencia a los hijos y abarca aspectos como su educación, su alimento o su vestimenta, entre otros.
Se diferencia de la patria potestad en que ésta engloba los deberes y obligaciones que tenéis como padres con vuestros hijos, mientras que la guarda y custodia incluye las decisiones habituales que tienen que ver con la convivencia en el día a día con ellos.
Lo habitual es que en una separación o divorcio se atribuya la patria potestad a ambos progenitores, al margen de quién de vosotros tenga la custodia, aunque pueden darse motivos para perder la patria potestad.
Cuando te vas a separar o divorciar tendrás que elegir alguno de los tipos de custodia reconocidos en España:
➡️ La más habitual es la monoparental, que es individual y exclusiva de uno de los progenitores.
En este régimen los hijos menores conviven con el progenitor custodio, mientras que el otro progenitor puede estar con ellos, verles y comunicarse de la manera que se determine en la sentencia de divorcio.
➡️ La custodia compartida es otro modelo cada vez más defendido por los jueces de familia, pudiendo darse varios tipos de custodia compartida.
En este caso ambos progenitores compartís el cuidado y educación de los hijos y os alternáis en su cuidado, pudiendo así disfrutar de su compañía por igual.
Podéis también valorar la opción de la casa nido en una custodia compartida, que ambos debéis sopesar dado que tiene ventajas e inconvenientes.
➡️ La custodia partida, que no es muy habitual, donde los hijos viven separados “dividiéndose” entre los progenitores, teniendo cada uno de vosotros a uno o varios hijos.
➡️ La custodia ejercida por una tercera persona, más excepcional, y que suele darse cuando no se puede atribuir a ninguno de los progenitores (han fallecido, hay una situación de abandono, maltrato…)
En cada divorcio o separación deberéis tener en cuenta qué es lo mejor para vuestra familia tras la ruptura pensando siempre en el bienestar de vuestros hijos.
Ahora bien, según pasa el tiempo pueden ir cambiando vuestras circunstancias, o pueden ocurrir hechos y darse situaciones que requieran ese cambio de custodia.
Motivos más habituales para pedir un cambio de custodia
Lo primero que debes tener en cuenta que un cambio de custodia no puede ser una decisión tomada a la ligera.
Para poder pedir la modificación tienen que haberse producido cambios importantes y sustanciales respecto a vuestra situación en el momento de tramitarse el divorcio.
No todo vale y ningún Juez va a conceder un cambio de custodia así por así.
Por eso es muy importante que sea una decisión muy meditada y siempre que sea posible acordada de forma amistosa y mutuo acuerdo.
Los motivos han sido perfilados poco a poco por nuestros Tribunales, si bien hay que estar siempre a la valoración de cada caso en particular.
Cambio de custodia por modificación de las circunstancias económicas, laborales o personales de los progenitores
Cualquiera de los dos progenitores podéis tener un cambio en vuestras circunstancias que afecte directamente a la guarda y custodia tal y como se determinó en vuestra sentencia de divorcio.
¿Qué ocurre si tienes atribuida la guarda y custodia de los hijos menores, te cambian el horario de trabajo y no puedes cumplir con las obligaciones y atribuciones que conlleva la custodia?
¿Y si tienes la custodia, formalizas tu relación con una nueva pareja y esto afecta a tus hijos menores que no quieren convivir con esa persona?
¿Qué pasaría si tienes la custodia exclusiva, te quedas sin trabajo y por el empeoramiento de tu situación económica estás pensando pasar a un régimen de custodia compartida?
Son circunstancias laborales, personales y económicas, que lógicamente os afectan como progenitores y afectan también a vuestros hijos.
Estos ejemplos de modificaciones pueden requerir según el caso valorar un cambio de custodia.
Cambio de custodia por la edad o la voluntad de los propios hijos
El tiempo pasa, vuestros hijos van cumpliendo años y vuestra relación familiar con ellos también cambia y evoluciona.
Por ejemplo, los hijos eran muy pequeños cuando se tramita el divorcio y la guarda y custodia se atribuyó a la madre atendiendo a su edad.
Pero al crecer los hijos el padre quiere pasar más tiempo con ellos y solicitar el cambio a custodia compartida.
Lo mismo ocurre cuando los hijos llegan a la adolescencia, son más maduros e independientes y puede que quieran ellos mismos disfrutar de ambos progenitores por igual.
Modificación de la custodia por cambios en los lugares de residencia de uno de los progenitores
Si tienes la guarda y custodia y tienes que cambiar de lugar de residencia por motivos laborales o cualquier otro suelen surgir conflictos con el otro progenitor.
Es posible que tu ex quiera pedir un cambio de custodia para que los hijos no se alejen de su entorno diario habitual.
Como en los demás casos todo va a depender de las circunstancias particulares de cada familia.
Por ejemplo, es más fácil que la solicitud de cambio de custodia prospere si el progenitor que pide la modificación va a mantener a los hijos en su entorno habitual (colegio, amigos…).
Sin embargo, es difícil que un Juez lo conceda si el cambio de domicilio del progenitor que tiene la custodia no afecta a la situación actual de los menores ni a su estabilidad.
Cambio en la custodia por enfermedad
Una enfermedad puede afectar al ejercicio de la guarda y custodia en positivo o en negativo.
Si el progenitor que tiene la custodia de los hijos sufre una enfermedad que le impide cumplir con sus atribuciones el otro progenitor podría pedir en cambio.
Y si el progenitor no custodio supera una enfermedad que en su momento le impedía ejercer la guardia y custodia también podría pedir la modificación para recuperarla o para compartirla, según el caso.
Cambio de custodia para pasar de individual a compartida
Otro motivo muy habitual que da lugar a un cambio de custodia es pedir que pase de ser monoparental o individual a ser compartida.
A veces ocurre porque en el momento del divorcio los hijos eran muy pequeños o lactantes.
En otras ocasiones porque el progenitor no custodio quiere pasar más tiempo con sus hijos.
Ya sabemos que la custodia compartida cada vez es más defendida por los jueces, y sus beneficios son innumerables para los pequeños de la casa, que van a disfrutar por igual de su padre y su madre.
Modificación de la custodia por incumplir de manera reiterada las obligaciones como progenitor
Una de las situaciones más delicadas que precipita un cambio de custodia ocurre cuando el progenitor custodio no está cumpliendo con sus obligaciones de cuidado y convivencia que requieren los hijos que están a su cargo.
Los motivos para perder la custodia de los pequeños pueden ser muy diferentes, pero todos ellos están relacionados con no prestar la debida atención que necesitan los menores para su adecuado desarrollo y bienestar.
Todo ello puede provocar que el progenitor no custodio decida asesorarse y pedir al Juez un cambio de custodia.
¿Qué conductas pueden justificar la mala atención y cuidado de los hijos por parte del progenitor custodio?
➯ Defectuosa o nula organización
Un estilo de vida caótico, sin reglas ni horarios y nada organizado puede dificultar el correcto desarrollo de los menores o incluso impedirlo.
Esta conducta puede ser imputable tanto al progenitor que ostenta la custodia de los niños como a su nueva pareja.
➯ No atender y cuidar adecuadamente a los menores
La falta de atención puede afectar a la higiene de los hijos, a su educación (faltas injustificadas y reiteradas al colegio), a su alimentación (no tener horarios, no alimentarles adecuadamente) o a su bienestar físico (no llevarlos al médico o no atenderlos si están enfermos).
➯ Consumo de alcohol o drogas
Siempre que ese consumo esté afectando al cuidado y bienestar de los hijos perjudicando su desarrollo emocional es motivo suficiente para solicitar un cambio de custodia.
➯ Manipulación a los menores en contra del otro progenitor
Promover y fomentar conductas o actitudes encaminadas a manipular y predisponer a los hijos contra el otro progenitor puede motivar la solicitud de un cambio de custodia.
Se conoce como “Síndrome de alienación parental” y suele darse en procesos conflictivos de divorcio o separación.
Los menores son utilizados para conseguir que acaben rechazando al otro progenitor, siendo lo más habitual que sea aquél que no convive con los hijos.
El rechazo de los menores suele promoverse con conductas como mentiras sobre el otro progenitor, ofensas que pueden venir también del círculo de amistades o familiar, comentarios negativos e insultos o actitudes para evitar que se comuniquen con normalidad.
➯ Abusos, maltrato o violencia
Cualquiera de estas conductas del progenitor custodio que atenten contra la integridad física o psíquica de los menores es motivo suficiente para pedir un cambio de custodia.
También es posible solicitar en casos muy graves que se le prive incluso de la patria potestad.
Como es fácil imaginar cualquiera de estos motivos son ya de por sí lo suficientemente importantes como para poder solicitar una modificación de la custodia.
Hay que demostrar en todo caso estas conductas y probar cómo están afectando o perjudicando al bienestar y correcto desarrollo emocional de los hijos, por eso es muy importante buscar siempre ayuda legal especializada.
Cambio de custodia por incumplimiento régimen de visitas
El régimen de visitas es una de las partes fundamentales a regular en los procesos de separación y divorcio.
Para el progenitor que no tiene la guarda y custodia de los hijos el régimen de visitas es tanto un derecho como una obligación, y le permite estar y disfrutar de sus hijos y poderse comunicar con ellos.
Sin embargo, muchos progenitores entran en una especie de “guerra” a consecuencia del divorcio y sistemáticamente incumplen de forma reiterada los términos de la sentencia.
Detrás de esta actitud hay un deseo de preocupar y alterar al otro progenitor, incluso a costa de perjudicar también la relación con sus hijos.
Uno de los problemas más habituales que estamos viendo en nuestro día a día como abogados de divorcio tiene que ver con el incumplimiento del régimen de visitas.
Los comportamientos pueden ser de lo más variado para este incumplimiento:
➡️ No dejar a los niños que hablen por teléfono con el otro progenitor o no coger las llamadas para impedir la comunicación.
➡️ No entregarlos el día que tocan las visitas con el otro progenitor o poniendo como excusa que están enfermos sin justificarlo.
➡️ Cambiar los puntos de recogida y entrega de los menores aleatoriamente y sin justificación.
➡️ Mandar a los hijos con el otro progenitor a pasar el fin de semana o su periodo de vacaciones sin maleta ni ropa.
Todo este tipo de conductas pueden acabar en un aluvión de procedimientos judiciales para pedir la ejecución de la sentencia de divorcio que pueden durar años y minar cada vez más la relación familiar entre los progenitores y con los hijos comunes.
El incumplimiento del régimen de visitas puede imputarse al progenitor custodio o al no custodio.
¿Qué dice la Ley?
El artículo 776.3 de la Ley de Enjuiciamiento Civil contempla la posibilidad de un cambio de custodia por este tipo de incumplimientos reiterados de las visitas y comunicaciones.
En la práctica nuestros Tribunales suelen ser reticentes a poner multas cuando se producen estos incumplimientos, que ya no pueden denunciarse por la vía penal porque dejaron de ser delito desde la reforma del Código Penal.
No obstante, si el incumplimiento se sigue produciendo reiteradamente y la conducta del progenitor que incumple no cambia, podría solicitarse al Juzgado una modificación de la custodia por este motivo.
Que un progenitor ponga trabas para obstaculizar la normal relación de sus hijos con el otro progenitor puede provocarles daños emocionales importantes.
No olvidemos nunca que estas conductas perjudican sobre todo a los hijos menores, que son la parte más vulnerable de la ruptura y deben estar al margen de los problemas de sus padres.
El procedimiento legal para el cambio de custodia: la modificación de medidas
Para pedir un cambio de custodia tienes que interponer el Juzgado una demanda de modificación de medidas, tal y como indica el artículo 775 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
En estos procesos la clave está en poder acreditar que ese cambio que solicitas es positivo para el o los hijos menores, y se piden pensando en su interés y bienestar.
Para pedir esta modificación es fundamental que haya habido cambios en las circunstancias que se tuvieron en cuenta en su día cuando se dictó la sentencia de divorcio donde se establecía, entre otros aspectos, el relativo a la guarda y custodia de los menores.
Según los motivos que vayas a exponer en la demanda para solicitar el cambio de custodia se podrán acordar por el Juez la práctica de unas u otras pruebas.
No olvides que siempre tendrás que acreditar documentalmente que se ha producido ese cambio de circunstancias, y que vas a necesitar procurador y un abogado de familia.
El cambio de custodia puede hacerse de mutuo acuerdo o por la vía contenciosa.
➡️ Solicitar el cambio de custodia de mutuo acuerdo
Podéis pedirlo ambos progenitores conjuntamente o uno de vosotros con el consentimiento del otro.
En este caso deberéis aportar al Juez una nueva propuesta de Convenio Regulador donde proponéis el cambio de custodia que queréis hacer.
Podéis tramitar la modificación de medidas con la ayuda de un abogado para divorcios de mutuo acuerdo que os ayude a gestionarlo, ahorrando tiempo y costes al compartir el gasto.
➡️ Solicitar el cambio en la custodia por la vía contenciosa
Se acude a esta opción cuando no hay acuerdo, no tenéis comunicación por tratarse de un divorcio conflictivo o se da alguna circunstancia especialmente grave.
En estos casos es uno de los progenitores quien solicita la modificación de la custodia sin el consentimiento del otro.
Como en el mutuo acuerdo es necesario acreditar los motivos o causas que justifican el cambio de custodia solicitado.
¿Te ha quedado alguna duda?
¿Necesitas asesorarte porque quieres pedir un cambio de custodia?
Tengas las preguntas que tengas, como abogados de familia en Madrid conocemos a fondo estos casos y tenemos las respuestas que necesitas.
No dudes en contactarnos para preguntarnos todo lo que necesites saber en una consulta sin compromiso.
